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DERECHO ADMINISTRATIVO PERUANO

 
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El acceso al expediente administrativo como manifestación del derecho de defensa

El acceso al expediente administrativo como manifestación del derecho de defensa

 

Eduardo Pezo Castañeda1 

1.- El derecho del administrado de acceder a los documentos que obran en su expediente.

 

El  Tribunal  Constitucional  ha  señalado  que  el  derecho  fundamental  al debido   proceso   reconocido   en   el   inciso   3)   del   artículo   139°   de   la Constitución  no  sólo  tiene  una  dimensión  judicial  sino  que  también  es aplicable  a  los  procedimientos  administrativos2.  Este  derecho  implica  el cumplimiento  de  todas  las  garantías,  derechos,  requisitos  y  normas  de orden público que deben observarse en las instancias procesales de todos

los  procedimientos,  a  fin  de  que  las  personas  estén  en  condiciones  de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto del Estado que pueda afectarlos3.

 

En  esa  medida,  el  derecho  a  la  defensa,  reconocido  en  el  artículo  139°, inciso   14)   de   la   Constitución,   constituye   un   derecho   fundamental   de naturaleza  procesal  que  conforma  el  ámbito  del  debido  proceso  y  que consiste en la facultad de toda persona de contar con el tiempo y los medios necesarios para ejercer su defensa en todo tipo de procesos, incluidos los administrativos4,  lo  cual  implica,  entre  otros  aspectos,  el  derecho  del

administrado de poder controlar la actuación probatoria.

 

En efecto, la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley 27444,

ha   establecido    que    por    el    principio    del    debido   procedimiento5     los administrados tienen el derecho a ofrecer y producir pruebas, que consiste

en el derecho a presentar material probatorio, exigir que la administración produzca  y  actúe  las  pruebas  ofrecidas  y  a  contradecir  aquellas  que  otro administrado   o   la   Administración  considere  relevante  para   resolver  el asunto,  asimismo,  comprende  la  facultad  de  controlar  el  ofrecimiento  y  la

producción de la prueba, tanto la suya como de la Administración.

 

Precisamente,  para  que  el  administrado  pueda  en  la  fase  instructora  del procedimiento                            administrativo    controlar    la    actuación    probatoria    de   la autoridad  administrativa,  la  Ley   27444  ha  regulado  en  el  inciso  3)  del artículo 55º6  y en el artículo 160º7, el derecho del administrado de acceder  en  cualquier  momento,  de  manera  directa  y  sin  limitación  alguna  a  la información que obra en el expediente,   salvo aquella información que por ley se encuentra exceptuada de ser entregada, así como, el procedimiento para dicho acceso8.

 

Cabe señalar, que otras normas que regulan materias específicas contienen una regulación similar. Así, el artículo 130°9  del Decreto Supremo 19-90- ED,  Reglamento  de  la  Ley  General  del  Profesorado,  reconoce  el  derecho

del profesor incurso en un procedimiento administrativo disciplinario a tomar

conocimiento de los antecedentes que dan lugar a dicho procedimiento.

 

2.- La no aplicación de la Ley 27806

 

Si bien el artículo 160º de la Ley 27444 establece que los administrados, sus representantes o su abogado, tienen derecho de acceso al expediente

en   cualquier   momento   de   su   trámite,   así   como,   a   sus   documentos, antecedentes,   estudios,   informes,   pudiendo   obtener   copia   de   éstos   a excepción de aquellas actuaciones, diligencias, informes o dictámenes que contienen información quepuedan afectar su derecho a la intimidad familiar

o personal y a las que expresamente se excluyen por ley o por razones de seguridad nacional de acuerdo a lo establecido en el inciso 5) del artículo

de la Constitución, dicha excepción no está referida al administrado que es titular del procedimiento.

 

En efecto, una interpretación sistemática tanto del citado artículo como del inciso 3) del artículo 55º y del inciso 2) del artículo 51º10  de la Ley 27444 nos permite señalar que el acceso a un expediente en trámite es derecho

del administrado titular del procedimiento, ya sea que lo haya iniciado para

el reconocimiento de sus derechos individuales o colectivos o se encuentre incurso  en  un  procedimiento  que  la  Administración  inicio  de  oficio  (por ejemplo, un procedimiento sancionador o disciplinario), así como de aquel administrado que tiene legítimo interés en un procedimiento administrativo pese  a  no  haber  iniciado  el  mismo  pero  cuyos  intereses  se  pueden  ver afectados  por  la  decisión que  vaya  a  tomar  la  administración  y  de  los abogados o representantes de éstos  .  Por ello no se podría denegar al administrado titular del procedimiento dicha información, pues sería inadmisible desde la perspectiva de la garantía de defensa  consagrada  tanto  en  la  Constitución  como  en  la  ley  excluirlo  del acceso  a  tales  documentos,  ya  que  se  produciría  indefensión  a  estos ciudadanos cuyos derechos e intereses legítimos están en juego11.

 

Así,  en  los  procedimientos  investigatorios,  sancionadores,  administrativo- disciplinario,   entre   otros   de   análoga   naturaleza,   la   disyuntiva   no   se encuentra         en      respetar                       o          no                     el    derecho  de   acceso  al    expediente administrativo, sino ubicar el momento adecuado para permitir su ejercicio sin afectar el interés público. En efecto la prudencia amerita la reserva hasta haber   recopilado   la   evidencia   suficiente   para   obtener   la   conclusión debidamente  sustentada  de  todos  los  hechos  acontencidos,  sin  embargo, antes  de  la  emisión  del  acto  administrativo  se  debe  permitir  el  acceso  al interesado         a fin  de    que       exponga       sus                     argumentaciones          y     ejerza adecuadamente su defensa12.

 

Por ello, consideramos que no sería de aplicación la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública para denegar al administrado el acceso a los  documentos  que  obran  en  el  expediente  del  proceso  administrativo disciplinario  del  cual  es  parte,  debido  a  que  tal  acceso  se  sustenta  en  su derecho defensa. Así también lo ha entendido el legislador al establecer en

el  artículo   del  Reglamento  de  la  Ley   27806,  aprobado  por  Decreto Supremo   072-2003-PCM  que  el  derecho  de  las  partes  de  acceder  al expediente  administrativo  se  ejerce  de  acuerdo  a  lo  establecido  en  el artículo  160º  de  la  Ley   27444,  Ley  del  Procedimiento  Administrativo General.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 ——————————————————————————————————————————————

1  Comisionado del Equipo de Políticas Públicas.

2  Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente 2050-2002-AA/TC.

3  Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente 1966-2005-PHC/TC

4  Ibidem.

5  El citado principio se encuentra regulado en el inciso 1.2) del artículo IV de la Ley Nº 27444

6   El  citado  inciso  señala  que  son  derechos  de  los  administrados  con  respecto  al  procedimiento  administrativo,  los siguientes: Acceder, en cualquier momento, de  manera  directa  y sin limitación alguna a  la información contenida  en

los  expedientes  de  los  procedimientos  administrativos  en  que  sean  partes  y  a  obtener  copias  de  los  documentos

contenidos  en  el  mismo sufragando el costo que suponga su pedido, salvo  las  excepciones  expresamente  previstas

por ley”.

7  El referido artículo establece que:

 

 106.1.  Los  administrados,  sus  representantes  o  su  abogado,  tienen  derecho  de  acceso  al  expediente  en

cualquier  momento  de  su  trámite,  así  como  a  sus  documentos,  antecedentes,  estudios,  informes  y

dictámenes,  obtener  certificaciones  de  su  estado  y  recabar  copias  de  las  piezas  que  contiene, previo pago del  costo  de  las  mismas.  Sólo  se  excepan  aquellas  actuaciones,  diligencias,  informes  o  dictámenes  que

contienen información cuyo conocimiento pueda afectar  su derecho a la intimidad personal o familiar y las

que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional de acuerdo a lo establecido en

el inciso 5) del Artículo 20º de la Constitución Política. Adicionalmente se exceptúan las materias protegidas por

el  secreto  bancario,  tributario,  comercial  e  industrial,  así  como  todos  aquellos  documentos  que  impliquen  un pronunciamiento previo por parte de la autoridad competente.

160.2   El pedido de acceso podrá hacerse verbalmente y se concede de inmediato, sin necesidad de resolución

expresa, en la oficina en que se encuentre el expediente, aunque no sea la unidad de recepción documental”.

8   MORÓN  URBINA,  Juan  Carlos.  Comentarios  a  la  Ley  del  Procedimiento  Administrativo  General,  Ley    27444. Lima, Gaceta Jurídica, 2001, p. 345.

9  El  acotado  artículo  establece  que  El  servidor  procesado  tendrá  derecho  a  presentar  un  pliego  de  descargo  y  las pruebas que crea conveniente en su defensa, para lo cual tomará conocimiento de los antecedentes que dan lugar al

proceso y especialmente al pliego de cargos

10  El mencionado artículo señala que: “Se consideran administrados respecto de algún procedimiento administrativo concreto:

2)  Aquellos  que  sin  haber  iniciado  el  procedimiento  posean  derechos  o  intereses  legítimos  que  pueden  resultar

afectados por la decisión a adoptarse.

 

 11   GARCÍA  DE  ENTERRÍA,   Eduardo  y  FERNÁNDEZ,  Tomás  Ramón.  “Curso  de  Derecho  Administrativo,  Tomo  II, Madrid, Civitas, 1999, p. 491.

12  MORÓN URBINA, Juan Carlos, op. cit. pag. 184

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